第一篇:(转载)民事诉讼程序要点2
(转载)民事诉讼程序要点(2)回避 阅卷取证 期间
注:黑体字条文为民事诉讼法有关条文
关于回避
第四十八条人民法院对当事人提出的回避申请,应当在申请提出的三日内,以口头或者书面形式作出决定。申请人对决定不服的,可以在接到决定时申请复议一次。复议期间,被申请回避的人员,不停止参与本案的工作。人民法院对复议申请,应当在三日内作出复议决定,并通知复议申请人。
关于诉讼代理人阅卷
第六十一条代理诉讼的律师和其他诉讼代理人有权调查收集证据,可以查阅本案有关材料。查阅本案有关材料的范围和办法由最高人民法院规定。
举要3:《最高人民法院关于诉讼代理人查阅民事案件材料的规定》已于2002年11月4日由最高人民法院审判委员会第1254次会议通过。现予公布,自2002年12月7日起施行。
第一条 代理民事诉讼的律师和其他诉讼代理人有权查阅所代理案件的有关材料。但是,诉讼代理人查阅案件材料不得影响案件的审理。
诉讼代理人为了申请再审的需要,可以查阅已经审理终结的所代理案件有关材料。
第二条 人民法院应当为诉讼代理人阅卷提供便利条件,安排阅卷场所。必要时,该案件的书记员或者法院其他工作人员应当在场。
第三条 诉讼代理人在诉讼过程中需要查阅案件有关材料的,应当提前与该案件的书记员或者审判人员联系;查阅已经审理终结的案件有关材料的,应当与人民法院有关部门工作人员联系。
第四条 诉讼代理人查阅案件有关材料应当出示律师证或者身份证等有效证件。查阅案件有关材料应当填写查阅案件有关材料阅卷单。
第五条 诉讼代理人在诉讼中查阅案件材料限于案件审判卷和执行卷的正卷,包括起诉书、答辩书、庭审笔录及各种证据材料等。
案件审理终结后,可以查阅案件审判卷的正卷。
第六条 诉讼代理人查阅案件有关材料后,应当及时将查阅的全部案件材料交回书记员或者其他负责保管案卷的工作人员。
书记员或者法院其他工作人员对诉讼代理人交回的案件材料应当当面清查,认为无误后在阅卷单上签注。阅卷单应当附卷。
诉讼代理人不得将查阅的案件材料携出法院指定的阅卷场所。
第七条 诉讼代理人查阅案件材料可以摘抄或者复印。涉及国家秘密的案件材料,依照国家有关规定办理。
复印案件材料应当经案卷保管人员的同意。复印已经审理终结的案件有关材料,诉讼代理人可以要求案卷管理部门在复印材料上盖章确认。
复印案件材料可以收取必要的费用。
第八条 查阅案件材料中涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私的,诉讼代理人应当保密。
第九条 诉讼代理人查阅案件材料时不得涂改、损毁、抽取案件材料。
人民法院对修改、损毁、抽取案卷材料的诉讼代理人,可以参照民事诉讼法第一百零二条第一款第(一)项的规定处理。
第十条 民事案件的当事人查阅案件有关材料的,参照本规定执行。
关于证据
第六十五条人民法院有权向有关单位和个人调查取证,有关单位和个人不得拒绝。第六十八条书证应当提交原件。物证应当提交原物。提交原件或者原物确有困难的,可以提交复制品、照片、副本、节录本。
提交外文书证,必须附有中文译本。
第七十四条在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下,诉讼参加人可以向人民法院申请保全证据,人民法院也可以主动采取保全措施。
举要4:最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定
(2001年12月6日最高人民法院审判委员会第1201次会议通过)
法释〔2001〕33号
第十八条 当事人及其诉讼代理人申请人民法院调查收集证据,应当提交书面申请。申请书应当载明被调查人的姓名或者单位名称、住所地等基本情况、所要调查收集的证据的内容、需要由人民法院调查收集证据的原因及其要证明的事实。
第十九条 当事人及其诉讼代理人申请人民法院调查收集证据,不得迟于举证期限届满前七日。
人民法院对当事人及其诉讼代理人的申请不予准许的,应当向当事人或其诉讼代理人送达通知书。当事人及其诉讼代理人可以在收到通知书的次日起三日内向受理申请的人民法院书面申请复议一次。人民法院应当在收到复议申请之日起五日内作出答复。
第二十三条 当事人依据《民事诉讼法》第七十四条的规定向人民法院申请保全证据,不得迟于举证期限届满前七日。
当事人申请保全证据的,人民法院可以要求其提供相应的担保。
法律、司法解释规定诉前保全证据的,依照其规定办理。
关于期间
第七十五条期间包括法定期间和人民法院指定的期间。
期间以时、日、月、年计算。期间开始的时和日,不计算在期间内。
期间届满的最后一日是节假日的,以节假日后的第一日为期间届满的日期。期间不包括在途时间,诉讼文书在期满前交邮的,不算过期。
第七十六条当事人因不可抗拒的事由或者其他正当理由耽误期限的,在障碍消除后的十日内,可以申请顺延期限,是否准许,由人民法院决定。
关于财产保全和先予执行
第九十二条人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因,使判决不能执行或者难以执行的案件,可以根据对方当事人的申请,作出财产保全的裁定;当事人没有提出申请的,人民法院在必要时也可以裁定采取财产保全措施。
人民法院采取财产保全措施,可以责令申请人提供担保;申请人不提供担保的,驳回申请。
人民法院接受申请后,对情况紧急的,必须在四十八小时内作出裁定;
裁定采取财产保全措施的,应当立即开始执行。
第九十三条利害关系人因情况紧急,不立即申请财产保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的,可以在起诉前向人民法院申请采取财产保全措施。申请人应当提供担保,不
提供担保的,驳回申请。
人民法院接受申请后,必须在四十八小时内作出裁定;裁定采取财产保全措施的,应当立即开始执行。
申请人在人民法院采取保全措施后十五日内不起诉的,人民法院应当解除财产保全。第九十四条财产保全限于请求的范围,或者与本案有关的财物。
财产保全采取查封、扣押、冻结或者法律规定的其他方法。
人民法院冻结财产后,应当立即通知被冻结财产的人。
财产已被查封、冻结的,不得重复查封、冻结。
第九十五条被申请人提供担保的,人民法院应当解除财产保全。
第九十六条申请有错误的,申请人应当赔偿被申请人因财产保全所遭受的损失。第九十七条人民法院对下列案件,根据当事人的申请,可以裁定先予执行:
(一)追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费用的;
(二)追索劳动报酬的;
(三)因情况紧急需要先予执行的。
第九十八条人民法院裁定先予执行的,应当符合下列条件:
(一)当事人之间权利义务关系明确,不先予执行将严重影响申请人的生活或者生产经营的;
(二)被申请人有履行能力。
人民法院可以责令申请人提供担保,申请人不提供担保的,驳回申请。
申请人败诉的,应当赔偿被申请人因先予执行遭受的财产损失。
第九十九条当事人对财产保全或者先予执行的裁定不服的,可以申请复议一次。复议期间不停止裁定的执行。
第二篇:民事诉讼第一审程序
民事诉讼第一审程序
1、起诉,即向有管辖权的法院立案庭递交诉状。
2、立案审查符合立案条件,通知当事人7日内交诉讼费,交费后予以立案;不符合立案条件,裁定不予受理。如果对裁定驳回起诉不服,10日内向上级人民法院提出上诉。
受理后,法院5日内将起诉状副本送达对方当事人,对方当事人15日内进行答辩,通知当事人进行证据交换,可根据当事人申请,做出财产保全裁定,并立即开始执行。
3、排期开庭提前3日通知当事人开庭时间、地点、承办人;公开审理的案件提前3日进行公告。
4、开庭审理宣布开庭,核对当事人身份,宣布合议庭成员,告知当事人权利义务,询问是否申请回避法庭调查:当事人陈述案件事实。
举证质证:告知证人的权利义务,证人作证,宣读未到庭的证人证言,出示书证、物证和视听资料;双方当事人就证据材料发表意见。
法庭辩论:各方当事人就有争议的事实和法律问题,进行辩驳和论证。法庭调解:在法庭主持下,双方当事人协议解决纠纷。如果达成调解协议,制作调解书,双方当事人签收后生效,当事人履行调解书内容或申请执行;未达成调解协议,合议庭合议作出裁决(宣判)。
5、宣判同意判决,当事人自动履行裁判文书确定的义务或向我院告诉庭提出执行申请;
不同意裁判,需要分情形区分对待:裁定:送达之日起10日内向上级人民法院提出上诉;判决:送达之日起15日内向上级人民法院提出上诉。
民事诉讼二审程序
1、立案当事人不服一审法院判决或裁定,在法定期限内向一审法院或上级人民法院提出上诉;
二审法院审查一审法院移送的上诉材料及卷宗,符合条件,予以立案。证据交换。
上诉的裁定或者判决,又告诉庭审查后直接进行裁决。、开庭(案件事实基本清楚,可以不开庭审理,但必须与双方当事人进行谈话)提前3日通知当事人开庭时间、地点、承办人;
公开审理的案件提前3日公告;移送审判庭开庭审理。
宣布开庭,核对当事人身份,宣布合议庭成员,告知当事人权利义务,询问是否申请回避;
法庭调查:当事人陈述案件事实;
举证质证:告知证人的权利义务,证人作证,宣读未到庭的证人证言,出示书证、物证和视听资料;
双方当事人就证据材料发表意见;法庭辩论:各方当事人就有争议的事实和法律问题,进行辩驳和论证;
法庭调解:在法庭主持下,双方当事人协议解决纠纷;
合议庭合议作出裁决;维持原判,或者改判,或者发回重审。宣判。、当事人自动履行裁判文书确定的义务或向一审法院申请执行;或者向二审法院告诉庭递交书面申诉材料,申请再审。如果达成调解协议,法院应当制作调解书,在双方当事人签收后生效。
第三篇:民事诉讼程序公正的内涵
根据民事诉讼程序公正的内涵,本次著作权侵权一案体现民事诉讼程序公正的标准有如下:
(1)法官中立。法谚曰:“任何人都不能是自己案件的法官”。法官“中立”是指法官与自己正在审判的案件及其当事人等没有利害关系。保证法官“中立”的程序制度是回避制度。维护法官“中立”,旨在消除法官的偏私或偏见,公平地对待当事人。本案中,审判长王秀荣在庭审开始时宣读合议庭组织人员并说明在庭前书面通知当事人,庭审时询问双方当事人是否对合议庭组成人员申请回避,双方当事人均不申请。
(2)诉讼当事人地位平等。民事诉讼当事人双方,在诉讼中平等地享有诉讼权利,平等地承担诉讼义务。当事人的诉讼权利平等,在民事诉讼中表现为两种情况:一是双方当事人享有某些相同的诉讼权利,例如双方当事人都有委托代理人、申请回避、提供证据、请求调解、进行辩论、提起上诉、申请再审等权利。二是双方当事人享有对等的诉讼权利,例如原告有提起诉讼的权利,被告有提出反驳和反诉的权利。诉讼权利和诉讼义务是互相对应的,双方当事人的诉讼权利平等,承担的诉讼义务也是平等的,例如双方当事人都必须依法行使诉讼权利、履行诉讼义务、遵守诉讼秩序等。本案中,原、被告双方均平等享有了委托代理人,申请回避,辩论等权利,同时也平等遵循法庭秩序等义务。
(3)程序参与。其内容主要是:其一,当事人接受程序通知权,即法院必须对当事人进行有效的程序通知,使当事人能够充分及时的了解诉讼程序进行情况。本案中,法院庭前送达开庭通知、告知诉讼权利义务。法院在作出裁判后告知裁判的内容将于十日内送达双方当事人处,裁判中也载明救济途径(原告的上诉权)。其二,当事人诉讼听审权,即当事人必须充足拥有影响诉讼过程和裁判结果的参与机会或手段,具体说,当事人在诉讼中有权提出诉讼主张和提供事实证据,对方当事人应能对此陈述意见,法院不得将当事人未发表过意见或未进行过辩论的事实证据作为裁判基础,法院也不得对当事人未发表过意见或进行过辩论的诉讼主张作出裁判。本案中,双方当事人行使举证,质证,辩论权,充分表达了当事人及相关第三人的意见。
(4)程序公开,即审判公开。本案全程公开,并依据《中华人民共和国民事诉讼法》第134条规定作出了公开判决。
第四篇:民事诉讼庭审程序模拟法庭稿子
模拟法庭过程摘要
人员构成:
审判长:汪代婷(1名)
审判员:陶洪梅、陈洋洋(2名)书记员:杨易鹏(1名)法警:易天波、张林(2名)证人:杨绪会(1名)原告:陈涛(1名)
原告委托代理:匡顺顺(1名)原告监护人:陈志平(1名)被告:胡安勇(1名)
被告委托代理:王芳(1名)被告监护人:黄财霞(1名)
(一)法庭准备阶段
书记员:原告及其代理人是否到齐? 原告:到齐
书记员:被告及其代理人是否到齐? 被告:到齐
书记员:现在宣布法庭纪律
1.请关闭各类通讯工具,不准录音、录像;
2.不准鼓掌、喧哗、吵闹和实施其他妨碍审判活动的行为; 3.未经审判长许可,不准发言、提问;
4.对哄闹、冲击法庭、侮辱殴打审判人员等严重扰乱法庭纪律的行为,依法追究刑事责任。
书记员:请全体起立,请审判长、审判员入座。(审判长、审判员入庭就坐。)书记员:报告审判长,法庭庭前准备工作就绪,请开庭。(报告完后坐下)
(二)开庭
审判长:金沙县人民法院民事审判庭现在宣布开庭。(敲响法槌)审判长:核实当事人基本情况。
原告:陈涛,男,汉族,出生于2004年3月5日,家住金沙县桂花镇桂花乡桂花村;原告法定监护人:陈志平,男,汉族,出生于1974年4月10日,家住金沙县桂花镇桂花乡桂花村;原告委托代理人:匡顺,男,苗族,出生于1985年10月5日,已在建成律师事务所任职3年;被告:胡安勇,男,汉族,出生于2003年3月2日,家住金沙县桂花镇桂花乡桂花村;被告法定监护人:黄财霞,女,汉族,出生于1974年5月20日,家住金沙县桂花镇桂花乡桂花村;被告委托代理人:王芳,女,汉族,出生于1987年10月15日,已在阳光律师事务所任职2年。
审判长:经审查允许双方当事人及法定代理人参加本案的诉讼。
审判长:(敲响法槌)现在开庭。金沙县中等职业学校学生民事诉讼经济赔偿案现在在这里依法开庭审理,高二级学生陈涛诉讼同班学生胡安勇人身伤害赔偿一案。审理本案的合议庭由本庭审判员汪代婷、陈洋洋、陶洪梅三人组成,由汪代婷担任审判长、书记员杨易鹏担任法庭纪律。根据民事诉讼法第五十一条、五十二条规定,当事人在庭审中有下列权利:
1.当事人有权在法律规定的范围内行使自己的民事权利和诉讼权利;
2.当事人有权提出回避申请及在案件审理时、审理后、辩论终结前,对本案有利害关系、与本案当事人有其他关系,可能影响案件公正审理的,有权提出回避申请;
3.当事人有权收集提供证据,有权申请对证据进行鉴定或勘验,有权在法庭上进行质疑和辩论。当事人双方可以进行和解,也可以请求本庭组织调解; 4.当事人有如实陈述案件真实性的义务,对自己的主张有责任提供证据; 5.当事人必须依法行使诉讼权利,遵守法庭规则,听从审判长指挥,在法庭上发言必须经审判长许可并不许进行人身攻击。审判长:上诉各项权利你们听清楚没有? 原被告答:清楚
审判长:当事人是否申请回避? 原被告答:没有
(三)法庭调查阶段
审判长:现在开始法庭调查,请原告陈述事实经过。
原告委托代理人:2018年3月15日上午课间操的时候,原告和被告在教室发生争吵,被告拿起木棍打在原告手上,使原告左手小指骨折,共花去医疗费4860元,影响原告正常的生活学习,因此请求法院判决被告赔偿被告医药费4860元。审判长:现在由被告就原告所说事实进行阐述答辩意见。
被告委托代理人:原告所说不符事实,当时在教室原告说自己的手没知觉了,被告想弄清事实,才打了原告,故被告不承担相应责任。审判长:现在双方进行举证,首先由原告举证
原告委托代理人:金沙县人民医院的诊断书及门诊收费清单(由法警提交给审判长,审判长看完后再由法警给被告一方看)审判长:被告对原告提供的证据真实性有无异议? 被告委托代理人:无异议 审判长:原告是否还有证据向法院提供?
原告委托代理人:有,我们有证人杨绪会同学,我请求杨绪会出庭 审判长:允许杨绪会出庭(证人到证人席就坐)审判长:证人你叫什么名字? 证人:杨绪会
审判长:出生年月日多少? 证人:2002年2月18 审判长:根据法庭规定,证人应当如实提供证言,有意作伪证,应当承担法律责任,证人杨绪会你能否保证如实作证? 证人:能。
审判长:证人请在保证书上签字(法警从审判员拿保证书给证人签字,签完字后再由法警交回审判员处)
审判长:现在请证人陈述基本情况及事实经过。
证人:我是原告和被告的同班同学,2018年3月15日上午课间操的时候,我看到原告和被告在教室发生争吵,被告用木棍打原告的手,我劝他不要打了,他说“你管得着吗?”还威胁我,如果我告诉老师,连我一起打。审判长:被告是否有证据出示? 被告委托代理人:没有。
(四)法庭辩论阶段
审判长:法庭调查基本结束,现在进行法庭辩论阶段。
审判长:根据中华人民共和国民事诉讼法和其他法律有关规定,进行法庭辩论,请辩论双方注意:发表意见应观点鲜明、语言精练、已经说明了观点或理由的不必重复、不得进行人身攻击。审判长:首先由原告方发表辩论意见
原告:被告胡安勇把我打伤情况属实,我要求被告赔偿医药费和诉讼费。被告:我不是故意的打的,是原告让我打我才打的,我不应当承担法律责任 原告:我说的是“你再打我试试,再打我告诉老师去” 被告:那是你没说清楚,和我没关系。
原告:你平时在班上就爱辱骂人,谁回应你你就打谁,现在还强词夺理。
(五)法庭调解阶段
审判长:根据中华人民共和国民事诉讼法第八十五条、第八十八条、第一百二十八条规定:现在,由本庭宣判的由当事人自愿的原则组织调解,双方当事人是否愿意在本庭的组织下调解?
原告代理律师:我认为,应该给被告一个教训,因为被告在学校不止一次欺负人了,所以,我方不同意调解。被告代理律师:我方同意调解。
审判长:鉴于原告意见,法庭会根据事实依据作出最后判决。根据中华人民共和国民事诉讼法第一百六十条规定,现在由双方当事人作最后陈述,首先由原告作最后陈述。
原告:我就是希望被告赔偿我的医药费和诉讼费,更不希望以后有类似的事情发生。
被告:我现在有点后悔了,我以前觉得自己特别横,别人都得听我的,自己很威风,没想到给别人造成了伤害,我以前要是多学点法律知识就好了,我现在真诚的对原告说一声“对不起!”
原告:看你态度诚恳,在道义上我接受你的道歉!
审判长:合议庭对本案进行评议,合议庭进行评议时,必须遵循实事求是,公平工作,合情合法的原则。现在宣布休庭,15分钟后将继续开庭。书记员:全体起立,请审判长及合议庭成员退庭。
(六)法庭判决阶段
书记员:请审判长审判员出庭。
审判长:现在宣布继续开庭,现在宣读判决结果,全体起立。金沙县人民法院民事审判书2018年5月20日,原告陈涛诉讼学生胡安勇人身伤害赔偿案,本院依法组成由汪代婷、陈洋洋、陶洪梅组成合议庭审理本案,现已终结,本院认为:被告胡安勇与原告陈涛在教室发生争执后,拿起木棍打伤了原告的手,致使原告左手小手指骨折,花去治疗费人民币4860元,上述事实清楚,证据确凿。法律规定,故意侵害他人财产、人身的应当承担民事责任;公民侵害他人人身造成伤害的,应当赔偿医疗费。中华人民共和国民法通则第一百三十三条第一款之规定:无民事行为能力人,限民事行为能力人造成他人人身伤害的,应由其监护人承担赔偿责任,本案中,被告胡安勇造成原告陈涛人身伤害,被告胡安勇为限民事行为能力人,应由其监护人承担赔偿责任。据此,依据中华人民共和国民法通则第一百零二条第二款、第一百三十三条第一款之规定,判决如下:被告胡安勇监护人黄财霞,自本案判决书生效之日起,赔偿原告陈涛医疗费4860元,案件受理费25元,此判决即刻生效,判决书将在5日内送达,不服判决的,可在接到判决书第二日起,15日内,通过本院或直接向本市中级人民法院提起上诉,书面上诉的,应提交上诉状正本1份,副本2分。被告人及被告代理人,对判决有意见吗?
被告及代理人:没意见 审判长:请坐下(全体坐下)
(七)法庭教育阶段
审判长:现在进行法律教育,在最后陈述阶段,被告人说出了自己的真实感受,这说明,你对自己的行为已有反省,你现在虽然是学生,但不要以为法律离自己很远,法律面前,人人平等,不论是谁,触犯了法律都要承担法律责任,所以平时要多收看法制节目、多看看法律书籍,在做每一件事情之前,都要先考虑行为是否正确,是否违法。
审判员A:我觉得被告你还应当换位思考一下,如果受伤骨折的是你,会给自己生活、学习带来好多不方便,给自己身心留下多大的创伤,这些都是你要反思的!同时,如果受伤的人是你自己,你有考虑过你爸爸妈妈是多么的心疼吗?每个子女都是父母的心头肉,你是你父母的心头肉,别的同学是他们父母的手中宝,谁被欺负了,谁的父母心里面都是痛苦的。
审判员B:旁边坐的是你的妈妈,你有没有考虑过你妈妈的感受,看看妈妈头上的白发,看看妈妈额上的皱纹,看看妈妈简朴的衣服,家庭经济境况应该并不好,然而,你还好在外面给爸爸妈妈增添这么多麻烦,四千多元的医药费她们得挣多少时间啊!所以,平时不要去做让爸妈操心的事情,更不要去做违法犯罪的事情。被告:感谢您们的教诲,我以后一定遵纪守法,做一个不让父母操心,不让老师担忧,不让同学讨厌的自己。审判长:现在宣布,退庭!
老师:谢谢同学们对模拟法庭的精彩展示,请同学们台下就坐。
第五篇:浅论民事诉讼程序的商品价值
文章标题:浅论民事诉讼程序的商品价值
司法改革在最高人民法院的领导和推动下,已经有近二十年的时间了,可以说这二十年有收获,也有失误。对失误追其原因,笔者认为其根本原因是我们对民事诉讼程序还存在很多不正确的理解,特别是对其思想内涵和思想渊源的研究,可以用极度贫穷和落后来形容。正是这种不完全正确的理念和极度贫穷、落后的思想
给我们的司法审判工作带来了很多的问题。
那么,什么是民事诉讼程序?它的思想渊源又到底是怎么样的呢?传统的诉讼程序学者和专家,他们将民事诉讼程序从财产权、人身权中剔出来进行研究,他们对民事诉讼程序有很多的想象,并且也产生了很多不同的思想观念和审判方式,以及审判风格。
职权主义把民事诉讼程序理解为一种工具,他们认为国家是该“工具”的主宰者,当事人的争议主要应当由法官来解决。职权主义站在国家的立场上特别强调了国家职能和职权,他们对当事人的权利并不十分看重,他们主张司法审判应当处于十分积极主动的地位。在这种思想的指导下,职权主义思想审判方式往往是纠问式的,他们将民事诉讼过程中很多的权利交与法官来行使,当事人几乎只有回答问题的义务。
而当事人主义,虽然他们也承认诉讼程序的工具性。但是,他们主张国家审判权的居中。他们认为民事诉讼权利既然是国家给予当事人的,那么当事人的权利就应当完全由当事人自己行使,法官在民事诉讼程序的过程中应当完全处于中立和被动的地位。甚至于有一些人还认为民事诉讼程序是独立的,具有独立的价值。在这些思想的影响下,法官基本上是完全处于中立和被动的地位,诉讼程序几乎成了是当事人的自由决斗场。
但是,笔者认为民事诉讼程序是财产权、人身权的组成部分,并且具有商品的属性和价值。民事诉讼程序其实就是财产权、人身权行使的方法、步骤和要求,而民事诉讼程序的价值其实也是来源于民事诉讼程序的商品属性,它并不是来源于民事诉讼程序本身,它的价值是财产权和人身权的具体的体现。过去职权主义和当事人主义关于诉讼程序的工具学说和独立价值理论,笔者认为是一个完全脱离财产权和人身权,以及现实社会的经济规律的理论。其具体理由和看法如下:
第一,关于民事诉讼程序是财产权和人身权的范畴问题。站在民事诉讼程序本身的角度孤立的看,民事诉讼程序是法院在双方当事人和其他诉讼参与人的参加下依法审理和解决民事纠纷案件和其他案件的方法、步骤。但是,站在财产权和人身权的角度来分析,笔者认为民事诉讼程序其实就是财产权和人身权权利人对权利的行使过程,是权利人对财产权和人身权行使权利的一种具体的方式、方法和步骤。在财产权和人身权的行使中,其方式、方法应该说是多种多样的,他可以直接向义务人主张权利,也可以委托他人主张、行使权利,遇到问题发生纠纷时,也可以通过他人的调解而达到行使权利的目的。同样,财产权和人身权也可以通过诉讼来达到实现权利的目的。在财产权、人身权行使权利的方式和方法中,应当说诉讼程序是其中最具严肃、最为规范的一种。财产权和人身权,以及它们的行使的方式、方法,是一个权利的整体,它们是不可以分割的。严格的来讲,没有财产权和人身权权利的人是不能行使该财产、人身权利的,更不能就该财产权和人身权进行诉讼。没有财产权和人身权权利的人而对财产权和人身权主张和实施权利的,是属于对财产权和人身权的侵犯。
第二,关于民事诉讼程序商品属性问题。在市场经济社会中,财产权和人身权都会以商品的身份按照市场经济规律直接的和间接的参加社会的经济活动的。而财产权和人身权行使的方式、方法作为财产权和人身权权利内容的组成部分,它肯定也会以商品的身份在市场经济社会中出现,如财产所有人以一定的报酬委托他人为其主张权利,这就是典型的商品交换。然而,诉讼程序作为财产权和人身权行使的方式、方法之一,它肯定也会以商品的身份出现在市场经济社会中。笔者认为,在市场经济社会中,诉讼程序如果不以商品的身份出现,那肯定是与市场经济规律是不相符的。简单的讲,那就是国家和社会不可能为个人的财产权、人身权的行使而付出成本和代价的。过去在公有制的计划经济年代,我们国家基本上不存在商品意义的民事诉讼程序,这是与计划经济相适应的。改革开放后,特别是1989年最高人民法院颁布《人民法院诉讼收费办法》后,应当说我国的民事诉讼程序理论的概念和内容就发生了变化,这种变化就是将民事诉讼程序赋予了商品的成分。既民事诉讼程序由过去国家完全无偿给予,变成了由国家有偿的给予。也就是说财产权和人身权的行使必须有成本代价的,既民事诉讼程序必须通过购买才能得以行使。
第三,关于民事诉讼程序商品价值的问题。民事诉讼程序既然是具有商品的属性,那么民事诉讼程序作为一种商品这就应当具有商品的价值,并应当根据市场经济的价值规律规定它的具体价格。简单的讲,财产权和人身权权利人到